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Les contrats collaboratifs visent 脿 rendre le secteur moins conflictuel en encourageant toutes les parties 脿 travailler ensemble sous la direction d'un chef de projet. Image g茅n茅r茅e via Idiogram 2.0 脿 l'aide de l'IA.

芦 Il existe de nombreuses raisons pour lesquelles les choses peuvent mal tourner 禄, explique Rekha Thawrani, responsable mondiale de NEC Contracts.

Un sentiment sombre peut-锚tre, mais, comme Thawrani le sait trop bien, dans le monde de la construction mondiale, c'est un sentiment exact.

Selon HKA, sp茅cialiste des litiges bas茅 au Royaume-Uni, qui a 茅tudi茅 les donn茅es de 2 002 grands travaux dans 107 pays 脿 la fin du mois de juin 2024, l'une des principales raisons pour lesquelles tant de projets finissent par d茅passer le budget et prendre du retard est qu'ils d茅marrent du mauvais pied avec un contrat qui est ensuite contest茅 par les personnes qui l'ont sign茅.

HKA a constat茅 que les entrepreneurs du monde entier sont actuellement impliqu茅s dans des litiges portant sur des sommes totalisant 84,4 milliards de dollars am茅ricains, alors que la dur茅e cumul茅e des prolongations demand茅es s'茅tend sur 994 ans.

De plus, HKA a constat茅 que les conflits portant sur la formation ou les termes du conflit initial 鈥� des lacunes administratives aux fausses r茅clamations et aux erreurs d鈥檃ppel d鈥檕ffres 鈥� touchaient 43,2 % des projets analys茅s. Ce pourcentage s鈥櫭﹍猫ve 脿 51,9 % au Moyen-Orient et 脿 68 % en Afrique.

芦 De nombreux contrats, une fois sign茅s, finissent dans un tiroir et tout le monde les oublie. Les litiges sont r茅gl茅s 脿 la fin, au moment du paiement et de la liquidation, et les tribunaux en regorgent 禄, explique Thawrani.

Qu'est-ce que la contractualisation collaborative ?

Thawrani fait partie d鈥檜n nombre croissant de professionnels qui tentent non seulement de persuader davantage de propri茅taires de projets 脿 travers le monde d鈥檃dopter des contrats de construction standard pour faciliter un march茅 de plus en plus mondialis茅, mais 茅galement de changer compl猫tement la fa莽on dont fonctionne l鈥檌ndustrie.

Au cours des 30 derni猫res ann茅es, les ing茅nieurs, les entrepreneurs, les repr茅sentants du gouvernement et les organismes industriels ont fait pression pour encourager les constructeurs et leurs clients 脿 travailler ensemble pour mener 脿 bien leurs projets, plut么t que d'essayer de r茅duire les risques autant que possible et de se pr茅cipiter ensuite vers la loi 脿 la premi猫re occasion.

L'un des premiers partisans de la 芦 contractualisation collaborative 禄, telle qu'elle est aujourd'hui connue, 茅tait feu l'ing茅nieur civil Martin Barnes, l'homme qui a dirig茅 les travaux sur le New Engineering Contract 鈥� un accord juridique standard destin茅 aux entrepreneurs et 脿 leurs clients, publi茅 pour la premi猫re fois par l'Institution of Civil Engineers dans les ann茅es 1990.

Barnes a 茅t茅 choqu茅 par la pratique courante chez les entrepreneurs de soumissionner pour des projets en se basant sur le prix le plus bas et de r茅aliser ensuite leurs b茅n茅fices en d茅clarant d'茅normes d茅passements de co没ts - ce qui a conduit de nombreux grands projets 脿 aboutir 脿 des proc茅dures judiciaires co没teuses.

Barnes estimait que l鈥檜ne des principales raisons pour lesquelles les constructeurs et leurs clients 茅taient si souvent en d茅saccord 茅tait que les contrats qu鈥檌ls utilisaient d茅finissaient la relation via un mod猫le hautement transactionnel qui opposait les parties les unes aux autres d猫s le d茅part.

Il a donc d茅cid茅 de cr茅er un nouveau type de contrat destin茅 脿 rendre le secteur moins conflictuel en encourageant toutes les parties 脿 travailler ensemble sous la direction d'un chef de projet. Il a m锚me 茅crit une pi猫ce de th茅芒tre sur le sujet.

Le r茅sultat fut le Nouveau Contrat d鈥橧ng茅nierie 鈥� un ensemble de documents qui, selon ses promoteurs, est bien plus qu鈥檜n contrat, car l鈥檈nsemble vise 脿 stimuler une bonne gestion.

Rekha Thawrani, responsable mondiale de NEC Contracts. Photo : NEC Contracts

芦 Pour mener 脿 bien un projet, il faut un contrat 茅quitable pour toutes les parties afin qu'elles travaillent ensemble dans un esprit de confiance mutuelle et de collaboration. C'est vraiment le fondement du NEC et c'est d'ailleurs la premi猫re clause du contrat 禄, explique Thawrani.

Thawrani souligne que les contrats NEC, qui en sont maintenant 脿 leur quatri猫me 茅dition, incluent des m茅canismes tels qu'un syst猫me d'alerte pr茅coce et un registre des risques encourageant les parties 脿 communiquer et 脿 r茅soudre les probl猫mes de mani猫re proactive en promouvant la transparence et une responsabilit茅 collective en mati猫re de gestion des risques.

芦 Nous veillons 脿 ce que la confiance et le respect perdurent gr芒ce 脿 des m茅canismes comme l鈥檃lerte pr茅coce 禄, explique-t-elle. 芦 Ainsi, si quelque chose se passe mal, comme le dit le terme, il faut donner un avertissement pr茅coce. Plut么t que de se cacher derri猫re un 茅cran et de dire que tout va bien et que je m鈥檈n occuperai 脿 la fin du projet. 禄

Les contrats NEC contiennent 茅galement des options pour les indicateurs de performance cl茅s (encourageant la collaboration en alignant les objectifs des parties avec le succ猫s global du projet) et la collaboration multipartite (pour soutenir le travail collaboratif tout au long de la cha卯ne d'approvisionnement).

Depuis que le NEC a 茅t茅 publi茅 dans sa premi猫re version dans les ann茅es 1990, la s茅rie de contrats est devenue la forme de contrat recommand茅e pour le secteur public britannique et a 茅t茅 utilis茅e sur les principaux projets d'infrastructure du Royaume-Uni, notamment la liaison ferroviaire HS1 entre Londres et le tunnel sous la Manche, les sites et infrastructures des Jeux olympiques de Londres 2012, le tunnel Thames Tideway et Crossrail.

Plus loin, les contrats NEC ont 茅t茅 utilis茅s sur les sites des Jeux panam茅ricains 脿 Lima, l'observatoire Square Kilometer Array en Afrique du Sud et en Australie et le programme d'infrastructure Partnering for Success de Sydney Water, d'une valeur de 4 milliards de dollars australiens.

Depuis la publication du NEC, d鈥檃utres 茅diteurs de contrats de construction standard ont 茅galement adopt茅 des contrats de style collaboratif.

L'American Institute of Architects (AIA), l'un des 茅diteurs de contrats de construction standardis茅s les plus populaires aux 脡tats-Unis, vend des documents standard de livraison de projets int茅gr茅s depuis 2008 et a publi茅 l'ann茅e derni猫re une nouvelle gestion collaborative de la construction via des exigences d'engagement et d'int茅gration pr茅coces et une communication et une transparence am茅lior茅es.

Qui r茅dige les contrats de collaboration ?

L'American Society of Civil Engineers co-parraine 茅galement une nouvelle s茅rie de contrats visant 脿 encourager la r茅alisation collaborative de projets. Ces contrats pr茅voient notamment l'embauche de l'entrepreneur d猫s le d茅but du processus de conception pour effectuer des 茅tudes de constructibilit茅, conseiller sur la disponibilit茅 et la s茅lection des mat茅riaux, 茅valuer les facteurs de risque et les strat茅gies d'att茅nuation, 茅laborer des strat茅gies d'approvisionnement et organiser les travaux en lots de travaux efficaces.

La F茅d茅ration Internationale des Ing茅nieurs-Conseils (FIDIC), l'茅diteur de la s茅rie de mod猫les de contrats FIDIC, qui publie 茅galement des contrats de construction standardis茅s destin茅s aux projets internationaux et constitue probablement le formulaire de contrat standard le plus utilis茅 pour les projets de construction internationaux, finalise actuellement une nouvelle s茅rie de contrats collaboratifs.

Par ailleurs, les avocats ont 茅galement r茅dig茅 des accords d'芦 alliance 禄 distincts, tels que le contrat-cadre d'alliance FAC-1 publi茅 par le Kings College de Londres, qui vise 脿 s'appuyer sur les contrats existants pour un projet complexe en 茅tablissant des processus convenus pour forcer les 茅quipes 脿 mieux travailler ensemble.

Thawrani affirme que l'augmentation des contrats NEC a directement conduit 脿 une r茅duction du nombre de litiges port茅s devant les tribunaux en raison de clauses contractuelles contest茅es.

芦 Nous sommes particuli猫rement fiers du fait que le contrat NEC, en tant que forme standard de contrat, n'a, 脿 notre connaissance, fait l'objet d'aucun litige majeur 禄, d茅clare Thawrani. 芦 Il y a eu des litiges dans le pass茅 o霉 le client a modifi茅 les clauses principales du contrat NEC, mais comme les litiges sont trait茅s tout au long du projet par un arbitre, le litige n'atteint pas ce stade. 禄

L'Autorit茅 britannique de construction olympique a fait appel 脿 NEC pour r茅aliser le programme de construction des sites et des infrastructures n茅cessaires 脿 l'accueil des Jeux olympiques de Londres 2012. Le programme a 茅t茅 r茅alis茅 dans les limites du budget et en avance sur le calendrier. Photo : Adobe Stock

Toutefois, cela ne tient pas compte d鈥檜n certain nombre d鈥檃ffaires juridiques tr猫s m茅diatis茅es qui ont 茅t茅 port茅es devant les tribunaux en utilisant des versions modifi茅es du contrat, comme Costain c. Bechtel (2005) concernant un diff茅rend sur l鈥檃dministration d鈥檜n contrat de travaux sur la liaison ferroviaire du tunnel sous la Manche.

De plus, malgr茅 l鈥檃doption de pratiques de travail et de contrats collaboratifs, les projets de construction dans leur ensemble ne semblent pas plus susceptibles de respecter leurs budgets ou leurs 茅ch茅anciers 鈥� ni d鈥櫭﹙iter les conflits.

HKA, qui analyse depuis cinq ans sa base de donn茅es de litiges sur les grands projets de construction 脿 travers le monde, a constat茅 que la valeur totale des montants litigieux est pass茅e de 48,6 milliards de dollars en 2020 脿 91,3 milliards de dollars en 2023 avant de baisser l茅g猫rement en 2024 脿 84,3 milliards de dollars. Et le temps total demand茅 pour les prolongations est pass茅 de 600 ans en 2020 脿 994 ans en 2024.

L'un des projets les plus importants actuellement en cours de construction dans le cadre du NEC est la liaison ferroviaire 脿 grande vitesse HS2 au Royaume-Uni, initialement con莽ue pour relier Londres 脿 Leeds et Manchester, mais qui a 茅t茅 r茅duite en raison de d茅passements de co没ts massifs.

L鈥檃nn茅e derni猫re, le gouvernement britannique a annonc茅 qu鈥檌l 芦 r茅tablissait la supervision minist茅rielle du projet pour garantir une plus grande responsabilit茅 禄, ajoutant qu鈥檌l r茅examinait les incitations des principaux entrepreneurs du projet HS2, ce qui pourrait conduire 脿 芦 ren茅gocier ou modifier 禄 certains contrats.

Pourtant, les partisans des contrats collaboratifs soutiennent que si des pratiques v茅ritablement collaboratives peuvent s鈥檌mplanter, l鈥檈nvironnement b芒ti dans son ensemble en r茅coltera les b茅n茅fices.

Les contrats collaboratifs sont-ils efficaces ?

芦 Ce d茅bat sur les contrats collaboratifs n鈥檈st pas nouveau. La raison pour laquelle il n鈥檃 pas progress茅 est que m锚me si les contrats collaboratifs se sont r茅v茅l茅s 锚tre un moteur pour la r茅alisation de projets meilleurs, plus s没rs, plus rapides et plus 茅cologiques, ils doivent reposer sur des bases solides 禄, explique David Mosey, professeur de droit de la construction au King鈥檚 College de Londres, principal auteur du contrat d鈥檃lliance FAC-1.

S鈥檈xprimant lors de la conf茅rence CICA-EIC 脿 Paris en novembre, Mosey a fait valoir que les projets doivent 锚tre lanc茅s sur une base collaborative d猫s le d茅but, avec une strat茅gie d鈥檃pprovisionnement garantissant que les entrepreneurs sont s茅lectionn茅s, non pas sur la base du prix le plus bas, mais en 茅valuant les propositions en termes de qualit茅, d鈥檈fficacit茅, de s茅curit茅, de gestion des risques, de valeur sociale et de z茅ro 茅mission nette. Ensuite, dit-il, les projets peuvent b茅n茅ficier de leur expertise et les entrepreneurs eux-m锚mes peuvent apprendre comment am茅liorer l鈥檈fficacit茅 d鈥檜n projet 脿 l鈥檃utre et mettre en 艙uvre des changements.

芦 Si nous nous appuyons sur des slogans tels que la bonne foi, l鈥檃bsence de reproches ou le principe gagnant-gagnant, cela semble tr猫s bien, mais ce n鈥檈st pas tr猫s clair. 脌 l鈥檈xt茅rieur de la salle, on entend des critiques cyniques. Les personnes qui travaillent dans des environnements 脿 haut risque, 脿 faible marge et dangereux ne se laissent pas facilement convaincre par de grands mots et sont facilement rebut茅es si on leur parle avec condescendance et qu鈥檕n leur dit quoi faire d鈥檜ne mani猫re qui n鈥檈st pas claire 禄, dit-il. 芦 Malgr茅 la logique d鈥檜ne approche diff茅rente, les gens reviennent 脿 la logique d鈥檜n directeur financier qui dit 芦 obtenez-moi le prix le plus bas 禄 ou d鈥檜n consultant en conception qui dit 芦 je ne veux pas voir les entrepreneurs avant qu鈥檌ls ne soient sur le chantier 禄.